Inne uzasadnienie
:
Wybór trybu udzielenia zamówienia spółce Międzygminne Składowisko Odpadów Komunalnych sp. z o.o. z siedzibą w Toniszewie (dalej: „Spółka”), dokonany jest na podstawie art.214 ust. pkt13Pzp, który stanowi, że zamawiający może udzielić zamówienia z wolnej ręki gdy zamówienie udzielane jest przez zamawiającego, o którym mowa w art.4 i art.5ust. pkt1, osobie prawnej, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:a) zamawiający wspólnie z innymi zamawiającymi, o których mowa w art.4 i art.5 ust. 1pkt1,sprawuje nad daną osobą prawną kontrolę, która odpowiada kontroli sprawowanej przez nich nad własnymi jednostkami, przy czym wspólne sprawowanie kontroli ma miejsce, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:w skład organów decyzyjnych kontrolowanej osoby prawnej wchodzą przedstawiciele wszystkich uczestniczących zamawiających, z zastrzeżeniem,że poszczególny przedstawiciel może reprezentować więcej niż jednego zamawiającego,uczestniczący zamawiający mogą wspólnie wywierać dominujący wpływ na cele strategiczne oraz istotne decyzje kontrolowanej osoby prawnej, kontrolowana osoba prawna nie działa w interesie sprzecznym z interesami zamawiających sprawujących nad nią kontrolę,b)ponad 90% działalności kontrolowanej osoby prawnej dotyczy wykonywania zadań powierzonych jej przez zamawiających sprawujących nad nią kontrolę lub przez inne osoby prawne kontrolowane przez tych zamawiających,c)w kontrolowanej osobie prawnej nie ma bezpośredniego udziału kapitału prywatnego”W wyroku TSUE z dnia 10września2009 r., C-573/07,wskazano, że „w przypadku gdy kilka organów publicznych postanawia wykonać swe zadania usług publicznych za pomocą spółki będącej ich własnością, jest zazwyczaj wykluczone, by jeden z tych organów mających jedynieudział mniejszościowy, sam sprawował decydującą kontrolę nad decyzjami tej ostatniej. Wymóg w podobnym przypadku, by kontrola sprawowana przez organ władzy publicznej była indywidualna, prowadziłby do nałożenia obowiązku przeprowadzenia przetargów w większości przypadków, gdzie organ taki objąłby udziały w spółce stanowiącej własność innych władz publicznych w celu powierzenia tej spółce zarządzania usługą publiczną”. Powyższym TSUE potwierdził, że kontrola łączna ma swoisty charakter i rozpatrywana jest w perspektywie łącznego wpływu wspólników, a nie każdego z nich indywidualnie.Dla spełnienia wymogu kontroli łącznej nieistotna jest wysokość udziałów (akcji) jakie posiadają w Spółce poszczególni wspólnicy. „Wspólna, analogiczna kontrola możliwa jest nawet w przypadku, jeżeli odsetek posiadanych udziałów w spółce jest bardzo niski, pod warunkiem że prawa wynikające z tych udziałów są wystarczające, aby udziałowcy mogli wspólnie sprawować skuteczną kontrolę. Zasadnicza nieistotność okoliczności, jaką ilość udziałów posiadają wspólnicy, wiąże się z tym, że dla zapewnienia łącznej kontroli analogicznej, niezbędne jest to by nawet wspólnik będący udziałowcem mniejszościowym(posiadającym niewielką ilość udziałów) miał zbieżną siłę oddziaływania na Spółkę jakpozostali wspólnicy (łącznie),w zakresie spraw kluczowych dla funkcjonowania Spółki (wobszarze sprawowania nad Spółką kontroli analogicznej).Struktura udziałowa w Spółce kształtuje się następująco:Gmina Miejska Wągrowiec (1495 udziałów–udział procentowy 17,52%) Gmina Wągrowiec (700 udziałów–udział procentowy 8,21%)Miasto i Gmina Skoki (533 udziały–udział procentowy 6,25%)Gmina Mieleszyn (243 udziały–udział procentowy 2,85%)Miasto i Gmina Szamocin (450 udziały–udział procentowy 5,27%)Gmina Chodzież (334 udziały udział procentowy3,92%) Gmina Budzyń (506 udziały–udział procentowy 5,93%)Gmina Miejska Chodzież (1 173 udziałów–udział procentowy13,75%) Gmina Damasławek (344 udziały – udział procentowy 4,03%)Miasto i Gmina Margonin (381 udziały–udział procentowy 4,47%) Miasto i Gmina Gołańcz (515 udziałów – udział procentowy 6,04%)Gmina Mieścisko (366 udziałów–udział procentowy 4,29%)Gmina Rogoźno (1053 udziałów – udział procentowy 12,34%)Gmina Ryczywół (438 udziałów–udział procentowy 5,13%) Struktura udziałowa Spółki jest rozproszona. Największą liczbę udziałów posiada GminaMiejska Wągrowiec(17,52% udziałów). Najmniejszą liczbę udziałów posiada GminaMieleszyn (2,85%). Należy jednocześnie zwrócić uwagę,że nawet podmioty z największąilością udziałów, tj. Gmina Miejska Wągrowiec, Gmina Miejska Chodzież oraz GminaRogoźno, nie posiadają liczby udziałów przekraczającej łącznie 50% (43,61%). Powyższeukazuje, że żaden z udziałowców nie ma z założenia umownego lub ustawowego (anifaktycznego) dominującego wpływu na Spółkę względem pozostałych udziałowców. Struktura właścicielska powoduje, że konieczne jest wypracowywanie konsensusów we wszystkichprzestrzeniach decyzyjnych (po stronie Zgromadzenia Wspólników). Jednocześniepodejmowanie kluczowych decyzji wymaga zgody większości wspólników. Wskazane okoliczność przesądzają o łącznej kontroli wspólników nad Spółką.Przedstawicielstwo wszystkich wspólników w organach wykonawczych spółkiZgodnie z treścią art. 214 ust. 1 pkt 13 Pzp w skład organów decyzyjnych kontrolowanej osoby prawnej muszą wchodzić przedstawiciele wszystkich uczestniczących zamawiających, zzastrzeżeniem, że poszczególny przedstawiciel może reprezentować więcej niż jednegozamawiającego.Wymagane jest zatem, aby każdy ze wspólników miał realny wpływ na składosobowy Zarządu (miał swojego przedstawiciela).Członkami Zgromadzenia Wspólników Spółki są z mocy prawa wszyscy wspólnicy (każda z gmin).Zgodnie z §15Umowy spółki:„1.Zgromadzenie Wspólników podejmuje decyzję w drodze uchwał. 2.Zgromadzenie Wspólników jest zdolne do podejmowania uchwał, jeśli w głosowaniuuczestniczą wspólnicy uprawnieni do głosowania (osobiście lub przez pełnomocnika)reprezentujący co najmniej 3/4 (trzy czwarte) kapitału zakładowego, z zastrzeżeniem § 14niniejszej umowy oraz o ile w Kodeksie spółek handlowych