Inne uzasadnienie
:
Przedmiotem zamówienia jest dostawa licencji do systemu informatycznego, którego dostawcą jest Linkyfi Sp. z o.o., użytkowanego w PGE Dystrybucja S.A. PGE Dystrybucja S. A. planuje wszczęcie postępowania o udzielenie zamówienia dotyczącego ww. przedmiotu zamówienia w trybie zamówienia z wolnej ręki w oparciu o przesłankę art. 214 ust. 1 lit. b w zw. z art. 388 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień Publicznych. Zamówienie z wolnej ręki to tryb udzielenia zamówienia, w którym Zamawiający udziela zamówienia po negocjacjach tylko z jednym wykonawcą. Zamawiający może udzielić zamówienia z wolnej ręki w oparciu o ww. przepis, gdy dostawy, usługi lub roboty budowlane mogą być świadczone tylko przez jednego wykonawcę z przyczyn związanych z ochroną praw wyłącznych wynikających z odrębnych przepisów - jeżeli nie istnieje rozsądne rozwiązanie alternatywne lub rozwiązanie zastępcze, a brak konkurencji nie jest wynikiem celowego zawężenia parametrów zamówienia. W powyższej sprawie z takimi okolicznościami mamy do czynienia, bowiem oprogramowanie dostosowywane do wymagań Zamawiającego (zwane dalej „Oprogramowaniem”) to program komputerowy – utwór - w rozumieniu ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych (tj. Dz. U. z 2019 r. poz. 1231 ze zm. – dalej Prawo autorskie), a dostawca systemów informatycznych, jest jedynym właścicielem autorskich praw majątkowych do Oprogramowania. Zakres licencji, które uzyskał Zamawiający od dostawcy wraz z wdrożeniem Oprogramowania w przedsiębiorstwie Zamawiającego nie upoważnia Zamawiającego do dokonywania tłumaczenia, przystosowania, zmian układu lub jakiekolwiek inne zmiany w Oprogramowaniu, o których mowa w art. 74 ust. 4 pkt 2 Prawa autorskiego, ani też dostawca Oprogramowania nie upoważnił, ani też nie upoważnia innych podmiotów do dokonywania zmian w Oprogramowaniu, którzy mogliby być wykonawcami modyfikacji na rzecz Zamawiającego. Z tych też przyczyn modyfikacje w Oprogramowaniu oraz udzielenia dodatkowych licencji mogą być zrealizowane na rzecz PGE Dystrybucja S.A. wyłącznie przez dostawcę danego Oprogramowania, bowiem jest on jedynym podmiotem mogącym wykonać zamówienie, z uwagi na posiadanie wyłącznych praw do Oprogramowania. Biorąc pod uwagę powyższe nie ma możliwości udzielenia tego zamówienia innym podmiotom jak dostawcy Oprogramowania. Nie ma też możliwości przeprowadzenia postępowania konkurencyjnego w tym zakresie, bowiem poza dostawcą Oprogramowania żaden z wykonawców nie ma możliwości ubiegania się o zamówienie, z uwagi na brak uprawnień do udzielania dalszych licencji Oprogramowania. W ocenie Zamawiającego nie istnieje także rozsądne rozwiązanie alternatywne lub rozwiązanie zastępcze. Wszakże można rozważać rozwiązanie alternatywne w postaci wdrożenia nowego systemu zapewniającego istniejące funkcjonalności oraz dodatkowe licencje zamawiane w przedmiotowym postępowaniu. Jednakże z uwagi na fakt, iż systemy zarządzania urządzeniami komunikacyjnymi funkcjonujące na rynku są produktami autorskimi dostawców, skomplikowanymi w zakresie wdrożenia (wymagają dostosowania do potrzeb zamawiającego) i utrzymania, należy uznać, iż brak jest możliwości wdrożenia w organizacji Zamawiającego nowego systemu tej klasy, pozwalającego w czasie wymaganym do montażu liczników energii elektrycznej z modemami, wdrożenia funkcjonalności u Zamawiającego. Przyjmuje się, iż wdrożenie nowego systemu potrwałoby co najmniej 3-4 lata, a zamawiający zobowiązany jest zainstalować liczniki z modemami (zarządzanymi przez Oprogramowanie) w bieżącym roku. Co więcej koszty wdrożenia całego systemu w stosunku do pojedynczych licencji są niewspółmiernie wysokie. Zamawiający nie jest w stanie zrealizować wdrożenia systemu przy wykorzystaniu nakładów jakie przeznaczył na przedmiotowe zamówienie (pozyskanie licencji), a podwyższenie kosztów o co najmniej kilkaset procent wydaje się nieracjonalne w przypadku, gdy brak jest możliwości wdrożenia nowego systemu w czasie wymaganej przez przepisy prawa, w sposób zapewniający ciągłość odczytów zużycia energii elektrycznej i świadczenia usług rozliczania odbiorców w tym zakresie, które zgodnie z ustawą – prawo energetyczne - jest jednym z podstawowych obowiązków Zamawiającego jako Operatora Usług Dystrybucyjnych. Powyższe jednoznacznie wskazuje, iż wskazane rozwiązanie nie stanowi „rozsądnego rozwiązania alternatywnego czy rozwiązania zastępczego”. Rozważane powyżej rozwiązanie alternatywne nie zapewnia także uzyskania najlepszych efektów zamówienia, w stosunku do ewentualnych kosztów, bowiem Zamawiający nie jest w stanie zapewnić najlepszej jakości dostaw/usług w ramach środków, która Zamawiający może przeznaczyć na jego realizację, a wręcz przeciwnie koszty wdrożenia nowego systemu należy uznać za nieracjonalnie wysokie. Wobec powyższego PGE Dystrybucja S.A. ma uzasadnioną podstawę do wszczęcia postępowań w trybie zamówienia z wolnej ręki na udzielenie przedmiotowego zamówienia.